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證券法-(第三版) 版權信息
- ISBN：9787300091297
- 條形碼：9787300091297 ; 978-7-300-09129-7
- 裝幀：暫無
- 冊數(shù)：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>>
證券法-(第三版) 節(jié)選
nbsp; 序
在人類文明與文化的發(fā)展中，中華民族曾作出過偉大的貢獻，不
僅*早開啟了世界東方文明的大門，而且對人類法治、法學及法學教
育的生成與發(fā)展進行了積極的探索與光輝的實踐。
在我們祖先生存繁衍的土地上，自從擺脫動物生活、開始用雙手
去進行創(chuàng)造性的勞動、用人類特有的靈性去思考以后，我們人類在不
斷改造客觀世界、創(chuàng)造輝煌的物質文明的同時，也在不斷地探索人類
的主觀世界，逐漸形成了哲學思想、倫理道德、宗教信仰、風俗習慣
等一系列維系道德人心、維持一定社會秩序的精神規(guī)范，更創(chuàng)造了博
大精深、義理精微的法律制度。應該說，在人類所創(chuàng)造的諸種精神文
化成果中，法律制度是一種極為奇特的社會現(xiàn)象。因為作為一項人類
的精神成果，法律制度往往集中而突出地反映了人類在認識自身、調
節(jié)社會、謀求發(fā)展的各個重要進程中的思想和行動。法律是現(xiàn)實社會
的調節(jié)器，是人民權利的保障書，是通過國家的強制力來確認人的不
同社會地位的有力杠桿，它來源于現(xiàn)實生活，而且真實地反映現(xiàn)實的
要求。因而透過一個國家、一個民族、一個時代的法律制度，我們可
以清楚地觀察到當時人們關于人、社會、人與人的關系、社會組織以
及哲學、宗教等諸多方面的思想與觀點。同時，法律是一種具有國家強制力、約
束力的社會規(guī)范，它以一種*明確的方式，對當時社會成員的言論或行動作出規(guī)
范與要求，因而也清楚地反映了人類在各個歷史發(fā)展階段中對于不同的人所作出
的種種具體要求和限制。因此，從法律制度的發(fā)展變遷中，同樣可以看到人類自
身不斷發(fā)展、不斷完善的歷史軌跡。人類社會幾千年的國家文明發(fā)展歷史已經(jīng)無
可爭辯地證明，法律制度乃是維系社會、調整各種社會關系、保持社會穩(wěn)定的重
要的工具。同時，法律制度的不斷完善，也是人類社會文明進步的顯著體現(xiàn)。
由于發(fā)展路徑的不同、文化背景的差異，東方社會與西方世界對于法律的意
義、底蘊的理解、闡釋存有很大的差異，但是，在各自的發(fā)展過程中，都曾比較
注重法律的制定與完善。中國古代雖然被看成是“禮治”的社會、“人治”的世
界，被認為是“只有刑，沒有法”的時代，但從《法經(jīng)旁到《唐律疏議旁、《大清
律例》等數(shù)十部優(yōu)秀成文法典的存在，充分說明了成文制定法在中國古代社會中
的突出地位，唯這些成文法制所體現(xiàn)出的精神旨趣與現(xiàn)代法律文明有較大不同而
已。時至20世紀初葉，隨著西風東漸、東西文化交流加快，中國社會開始由古
代的、傳統(tǒng)的社會體制向近現(xiàn)代文明過渡，建立健全的、符合現(xiàn)代理性精神的法
律文明體系方成為現(xiàn)代社會的共識。正因為如此，近代以來的數(shù)百年間，在西
方、東方各主要國家里，伴隨著社會變革的潮起潮落，法律改革運動也一直呈方
興未艾之勢。
從歷史上看，法律的文明、進步，取決于諸多的社會因素。東西方法律發(fā)展
的歷史均充分證明，推動法律文明進步的動力，是現(xiàn)實的社會生活，是政治、經(jīng)
濟和社會文化的變遷；同時，法律內容、法律技術的發(fā)展，往往依賴于一大批法
律專家以及更多的受過法律教育的社會成員的研究和推動。從這個角度看，法學
教育、法學研究的發(fā)展，對于法律文明的發(fā)展進步，也有著異常重要的意義。正
因為如此，法學教育和法學研究在現(xiàn)代國家的國民教育體系和科學研究體系中，
開始占有越來越重要的位置。
中國近代意義上的法學教育和法學研究，肇始于19世紀末的晚清時代。清
光緒二十一年(公元1895年)開辦的天津中西學堂，首次開設法科并招收學生，
雖然規(guī)模較小，但仍可以視為中國*早的近代法學教育機構(天津中西學堂后改
名為北洋大學，又發(fā)展為天津大學)。三年后，中國近代著名的思想家、有“維
新驕子”之稱的梁啟超先生即在湖南《湘報》上發(fā)表題為《 論中國宜講求法律之
學》的文章，用他慣有的富有感染力的激情文字，呼喚國人重視法學，發(fā)明法
學，講求法學。梁先生是清代末年一位開風氣之先的思想巨子，在他的輝煌的學
術生涯中，法學并非其專攻，但他仍以敏銳的眼光，預見到了新世紀中國法學研
究和法學教育的發(fā)展。數(shù)年以后，清廷在內外壓力之下，被迫宣布實施“新政”，
推動變法修律。以修訂法律大臣沈家本為代表的一批有識之士，在近十年的變法
修律過程中，在大量翻譯西方法學著作，引進西方法律觀念，有限度地改造中國
傳統(tǒng)的法律體制的同時，也開始推動中國早期的法學教育和法學研究。20世紀
初，中國*早設立的三所大學——北洋大學、京師大學堂、山西大學堂均設有法
科或法律學科目，以期“端正方向，培養(yǎng)通才”。1906年，應修訂法律大臣沈家
本、伍廷芳等人的奏請，清政府在京師正式設立中國**所專門的法政教育機
構——京師法律學堂。次年，另一所法政學堂——直屬清政府學部的京師法政學
堂也正式招生。這些大學法科及法律、法政學堂的設立，應該是中國歷史上近代
意義上的正規(guī)專門法學教育的濫觴。
自清末以來，中國的法學教育作為法律事業(yè)的一個重要組成部分，隨著中國
社會的曲折發(fā)展，經(jīng)歷了極不平坦的發(fā)展歷程。在20世紀的大部分時間里，中
國社會一直充斥著各種矛盾和斗爭。在外敵入侵、民族危亡的沉重壓力之下，中
國人民為尋找適合中國國情的發(fā)展道路而花費了無窮的心力，付出過沉重的代
價。從客觀上看，長期的社會騷動和頻繁的政治變遷曾給中國的法治與法學帶來
過極大的消極影響。直至70年代末期，以“文化大革命”宣告結束為標志，中
國社會從政治陣痛中清醒過來，開始用理性的目光重新審視中國的過去，規(guī)劃國
家和社會的未來，中國由此進入長期穩(wěn)定、和平發(fā)展的大好時期，以這種大的社
會環(huán)境為背景，中國的法學教育也獲得了前所未有的發(fā)展機遇。
從宏觀上看，實行改革開放以來，經(jīng)過二十多年的努力，中國的法學教育事
業(yè)所取得的成就是輝煌的。首先，經(jīng)過“解放思想，實事求是”思想解放運動的
洗禮，在中國法學界迅速清除了極左思潮及蘇聯(lián)法學模式的一些消極影響，根據(jù)
本國國情建設社會主義法治國家已經(jīng)成為國家民族的共識，這為中國法學教育和
法學研究的發(fā)展奠定了穩(wěn)固的思想基礎。其次，隨著法學禁區(qū)的不斷被打破、法
學研究的逐步深入，一個較為完善的法學學科體系已經(jīng)建立起來。理論法學、部
門法學各學科基本形成了比較系統(tǒng)和成熟的理論體系和學術框架，一些隨著法學
研究逐漸深入而出現(xiàn)的法學子學科、法學邊緣學科也漸次成型。1997年，國家
教育主管部門和教育部高校法學學科教學指導委員會對原有專業(yè)目錄進行了又一
次大幅度調整，決定自1999年起法學類本科只設一個單一的法學專業(yè)，按照一
個專業(yè)招生，從而使法學學科的布局更加科學和合理。同時，在充分論證的基礎
上，確定了法學專業(yè)本科教學的14門核心課程，加上其他必修、選修課程的配
合，由此形成了一個傳統(tǒng)與更新并重、能夠適應國家和社會發(fā)展需要的教學體
系。法學碩士和博士研究生及法律碩士專業(yè)學位研究生的專業(yè)設置、課程教學和
培養(yǎng)體系也日臻完善。再次，法學教育的規(guī)模迅速擴大，層次日趨齊全，結構日
臻合理。目前中國有六百余所普通高等院校設置了法律院系或法律本科專業(yè)，在
校本科學生和研究生已達二十余萬人。除本科生外，在一些全國知名的法律院
校，法學碩士研究生、法律碩士專業(yè)學位研究生、法學博士研究生已經(jīng)逐步成為
培養(yǎng)的重點。
眾所周知，法律的進步、法治的完善，是一項綜合性的社會工程。一方面，
現(xiàn)實社會關系的發(fā)展，國家政治、經(jīng)濟和社會生活的變化，為法律的進步、變遷
提供動力，提供社會的土壤。另一方面，法學教育、法學研究的發(fā)展，直接推動
法律進步的進程。同時，全民法律意識、法律素質的提高，則是實現(xiàn)法治國理想
的關鍵的、決定性的因素。在社會發(fā)展、法學教育、法學研究等幾個攸關法律進
步的重要環(huán)節(jié)中，法學教育無疑處于核心的、基礎的地位。中國法學教育過去二
十多年所走過的歷程令人激動，所取得的成就也足資我們自豪。隨著國家的發(fā)
展、社會的進步，在21世紀，我們面臨著更嚴峻的挑戰(zhàn)和更燦爛的前景。“建設
世界一流法學教育”，任重道遠。
首先，法律是建立在經(jīng)濟基礎之上的上層建筑，以法治為研究對象的法學也
就成為一門實踐性很強的學科。社會生活的發(fā)展變化，勢必要對法學教育、法學
研究不斷提出新的要求。經(jīng)過二十多年的奮斗，中國改革開放的前期目標已順利
實現(xiàn)。但隨著改革開放的逐步深入，國家和社會的一些深層次問題，比如說社會
主義市場經(jīng)濟秩序的真正建立、國有企業(yè)制度的改革、政治體制的完善、全民道
德價值的重建、環(huán)境保護和自然資源的合理利用等等，也已經(jīng)開始浮現(xiàn)出來。這
些復雜問題的解決，無疑*終都會歸結到法律制度的完善上來。建立一套完善、
合理的法律制度，構建理想的和諧社會，乃一項持久而龐大的社會工程，需要全
民族的智慧和努力。其中的基礎性工作，如理論的論證、框架的設計、具體規(guī)范
的擬訂、法律實施中的糾偏等等，則有賴于法學研究的不斷深入，以及高素質人
才特別是法律人才的養(yǎng)成，而培養(yǎng)法律人才的任務，則是法學教育的直接責任。
其次，2l世紀是一個多元化的世紀。20世紀中葉發(fā)生的信息技術革命，正
在極大地改變著我們的世界。現(xiàn)代科學技術，特別是計算機網(wǎng)絡信息技術的發(fā)
展，使傳統(tǒng)的生活方式、思想觀念發(fā)生了根本的改變，并由此引發(fā)許多人類從未
面對過的問題。就法學教育而言，在21世紀所要面臨的，不僅是教學內容、研
究對象的多元化問題，而且還有培養(yǎng)對象、培養(yǎng)目標的多元化、教學方式的多元
化等一系列問題，這些問題都需要法學界去思考、去探索。
中國人民大學法學院建立于1950年，是新中國誕生后創(chuàng)辦的**所正規(guī)高
等法學教育機構。在半個多世紀的歲月中，中國人民大學法學院以其雄厚的學術
力量、嚴謹求實的學風、高水平的教學質量以及豐碩的學術研究成果，在全國法
學教育領域處于領先地位，并開始躋身于世界著名法學院之林。據(jù)初步統(tǒng)計，中
國人民大學法學院已經(jīng)為國家培養(yǎng)法學專業(yè)本科生、碩士生、博士生一萬余人，
培養(yǎng)各類成人法科學生三十余萬人。經(jīng)過多年的努力，中國人民大學法學院形成
了較為明顯的學術優(yōu)勢，在現(xiàn)職教師中，既有一批資深望重、在國內外享有盛譽
的法學前輩，更有一大批在改革開放后成長起來的優(yōu)秀中青年法學家。這些老中
青法學專家多年來在勤奮研究法學理論的同時，也積極投身于國家的立法、司法
實踐，對國家法制建設貢獻良多。
有鑒于此，中國人民大學法學院與中國人民大學出版社經(jīng)過研究協(xié)商，決定
結合中國人民大學法學院的學術優(yōu)勢和中國人民大學出版社的出版力量，出版一
套“21世紀法學系列教材”。自1998年開始編寫出版本科教材，包括按照國家
教育部所確定的法學專業(yè)核心課程和其所頒布印發(fā)的《 全國高等學校法學專業(yè)核
心課程基本要求二》而編寫的14門核心課程教材，也包括法學各領域、各新興學
科教材及教學參考書和案例分析在內，到2000年12月3日在人民大會堂大禮堂
召開舉世矚目的“21世紀世界百所著名大學法學院院長論壇暨中國人民大學法
學院成立五十周年慶祝大會”之時，業(yè)已出版了50本作為50周年院慶獻禮，到
現(xiàn)在總共出版了80本。為了進一步適應高等法學教育發(fā)展的形勢和教學改革的
需要，*近中國人民大學法學院與中國人民大學出版社決定將這套教材擴大為四
個系列，即：“本科生用書”、“法學研究生用書”、“法律碩士研究生用書”以及
“司法考試用書”，總數(shù)將達二百多本。我們設想，本套教材的編寫，將更加注意
“高水準”與“適用性”的合理結合。首先，本套教材將由中國人民大學法學院
具有全國影響的各學科的學術帶頭人領銜，約請全國高校優(yōu)秀學者參加，形成學
術實力強大的編寫陣容。同時，在編寫教材時，將注意吸收中國法學研究的*新
的學術成果，注意國際學術發(fā)展的*新動向，力求使教材內容能夠站在21世紀
的學術前沿，反映各學科成熟的理論，體現(xiàn)中國法學的水平。其次，本套教材在
編寫時，將針對新時期學生特點，將思想性、學術性、新穎性、可讀性有機結合
起來，注意運用典型生動的案例、簡明流暢的語言去闡釋法律理論與法律制度。
我們期望并且相信，經(jīng)過組織者、編寫者、出版者的共同努力，這套法學教
材將以其質量效應、規(guī)模效應，力求成為奉獻給新世紀的精品教材，我們誠摯地
祈望得到方家和廣大讀者的教正。
2006年7月1日
**節(jié) 證券交易制度概述
一、證券交易的概念和特點
證券交易，是指證券持有人依照證券交易規(guī)則，向交易對手轉讓證券。證券
交易是以證券作為標的的，交易行為應當符合《證券法》規(guī)定的證券交易規(guī)則，
證券法沒有特別規(guī)定的，還應遵守《公司法》以及《合同法》。
(一)證券交易包括多種形式的交易行為
證券買賣是證券交易的基本形式，它是投資者基于自由意志相互有償轉讓證
券的行為。證券交易具有自主性、有償性和相對性的特點。除了投資者之間的證
券買賣以外，證券交易還包括其他交易形式。
1．無償轉讓證券。證券贈與、繼承和劃撥等，屬于典型的無償轉讓。無償
轉讓證券時，受讓方取得證券，但無須支付對價。
2．旨在限制證券權利的行為。證券質押、凍結、托管、委托持股、征集表
決權等，亦可視為特殊的證券交易。
3．被動交易。基于拍賣、標購和強制收購等發(fā)生的證券轉讓，屬于證券法
規(guī)定的證券交易。
4．特殊主體進行的交易。發(fā)行人購回股票、出售庫藏股、基金憑證的贖回、
債券贖回，以及公司合并引起的證券轉移，也是證券交易。
5．衍生的證券交易形式。除了現(xiàn)貨交易，證券交易還涵蓋遠期交易、信用
交易、融資融券交易、期貨交易、期權交易、賣空交易、回轉交易以及大宗交
易等。
證券交易的種類繁多，交易類型不同，交易規(guī)則也有差別。證券法是特別
法，不同于民事一般法；證券法是技術性法律，本身就創(chuàng)設了復雜的交易規(guī)則；
加之，不同市場的組織者有權分別制定適合于本市場的交易規(guī)則，從而導致交易
規(guī)則更加復雜。
(二)證券交易是投資者之間的證券交易
在狹義上，證券交易與證券發(fā)行是相互獨立的概念。證券發(fā)行是創(chuàng)設證券權
利的行為，證券發(fā)行結束后，投資者合法取得了證券權利，有權依法轉讓或者處
置證券權利。只要證券未被發(fā)行人購回或者兌付，只要發(fā)行人依法存續(xù)，已發(fā)行
的證券始終處于可轉讓狀態(tài)或者可交易狀態(tài)。在此意義上，證券交易是投資者之
間的證券交易，不同于證券發(fā)行。
在特殊情況下，發(fā)行人亦可充當證券交易的特殊主體。例如，發(fā)行人購回股
份，基金管理公司贖回發(fā)行在外的基金份額，債券發(fā)行人因債券到期、還本付息
而收回公司債券憑證，發(fā)行人向投資者換發(fā)證券，發(fā)行人將庫藏股出售給投資者
等，是發(fā)生在發(fā)行人(或者管理人)與投資者之間的交易行為。在證券法上，即
使這種特殊交易發(fā)生在發(fā)行人和投資者之間，也屬于證券交易，應當適用證券交
易的規(guī)則，不適用證券發(fā)行的規(guī)則。
證券交易各方可能彼此相互了解，如在協(xié)議轉讓證券時，交易各方彼此了
解。但是，交易雙方也可能不知道彼此。證券交易以存在交易對手為前提。在我
國，證券交易所主要采取撮合成交或者配對方法來達成交易。即按照價格優(yōu)先、
時間優(yōu)先的成交規(guī)則，出價*高的買入指令和出價*低的賣出指令配對成交。在
此情況下，證券交易所的交易記錄可以顯示證券交易雙方的真實身份。①然而，
確定交易對方身份不僅要支付高昂成本，也沒有實際意義，還將嚴重損害證券市
場的交易效率。因此，在采用證券集中交易方式時，買賣雙方無須顧及交易對方
的身份，無須了解對方的交易數(shù)量，甚至無須了解對方交易的目的，也無法適用
傳統(tǒng)的合同法規(guī)則。
(三)證券交易必須符合證券交易的特殊規(guī)則
普通商品的交易主體和標的，比較容易識別。通過要約、承諾，交易各方簽
汀合同，商品交易關系即告確立，交易規(guī)則直觀、易懂。然而，證券交易的主體
和標的都很難直觀判斷，證券交易規(guī)則改變了基本的合同法規(guī)則，表現(xiàn)了極強的
技術性。
1_證券是特殊的信息載體，證券價值不僅決定于發(fā)行人的經(jīng)營以及財務狀
況，還受制于行業(yè)狀況、國家經(jīng)濟政策乃至政治變動，股票價格是社會變動的晴
雨表。只有全面了解各類證券信息，才能合理確定交易價格。同時，交易價格的
時效性很強，投資者買進證券后再予賣出，交易價格就將發(fā)生變化。這不僅解釋
了投資者的投機動機．還說明了時問經(jīng)過是影響證券價格的重要因素。
2．買賣雙方必須通過證券公司，才能參與證券交易所交易。集中交易是各
國證券交易所普遍采取的交易形式，國際性證券交易所幾乎都是由證券公司組建
或者參與組建的。買賣雙方從事證券交易，必須委托具有會員資格或者交易席位
的證券公司，從而形成了投資者對證券交易所、證券公司的高度依賴。證券公司
不僅具有專業(yè)優(yōu)勢，還擁有證券交易的特權。因此，證券交易是劣勢投資者在優(yōu)
勢力量支配下從事的交易，具有很高的風險性。
3．投資者的真實意思無法得到充分體現(xiàn)。證券交易所制定交易規(guī)則時，無
疑要關心投資者的財產(chǎn)安全和投資者的真實意思。然而，現(xiàn)實的交易規(guī)則卻舍棄
真實意思、高度關注證券交易的外觀形式。只要買賣雙方完成了全部交易程序，
證券交易即告完成。對于交易規(guī)則的設計來說，交易者的真實意思是極其重要
的；但在認定證券交易是否完成時，買賣雙方的真實意思卻不具有特別價值。因
此，必須通過特別法手段，規(guī)范證券交易活動。
為了實現(xiàn)證券交易的安全、快捷，維護資本市場的穩(wěn)定和發(fā)展，立法機關頒
布了相關法律法規(guī)。在我國，《證券法》是調整證券交易的特別法，《公司法》包
含了調整證券交易的抽象規(guī)則①，《合同法》是調整證券市場交易的一般法律，
也適用于調整證券交易關系。《民法通則》、《銀行法》、《保險法》和《刑法》等
法律，也直接或者間接發(fā)揮了調整證券交易關系的作用。在國家制定法以外，證
券交易所和證券業(yè)協(xié)會發(fā)布的自律規(guī)范，具體規(guī)定了證券交易遵循的各項技術規(guī)
則。按照“有法律，遵法律；無法律，遵習慣”以及“特別法優(yōu)于普通法”的法
律適用原則，《證券法》和《公司法》對證券交易有特別規(guī)定時，應當優(yōu)先適用
特別法規(guī)定；特別法沒有明確規(guī)定的，應當適用普通法規(guī)則。即使《民法通則》
和《合同法》具有調整證券交易關系的效能，但通常不能直接按照《民法通則》
和《合同法》等法律規(guī)定作出處理。
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