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金融法比較研究
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金融法比較研究 版權信息
- ISBN：9787802176683
- 條形碼：9787802176683 ; 978-7-80217-668-3
- 裝幀：暫無
- 冊數：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：
金融法比較研究 節選
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2007年8月18日至19日，由中國法學會主辦，福建省文化經濟交流
中心、福建省臺灣法研究中心等11家法學研究機構和法律團體共同承辦
的第五屆“海峽法學論壇”在福州隆重召開。本屆論壇的主題為“現代金融
法制：理論與實踐”，來自大陸與臺灣、香港、澳門地區的專家學者近200人
出席研討會，就現代金融法制及其發展趨勢、金融風險的防范、金融行業的
監管、金融產品和證券市場法律制度研究、強化對臺灣同胞投資企業金融
服務、加強兩岸金融合作、建立海峽西岸金融合作試驗區等問題，進行了坦
誠而深入的探討與交流。本屆論壇共收到論文80余篇，內容廣泛，涉及金
融法制理論與實踐的眾多方面，闡述了現代金融法制的種種問題，論證了
解決思路和對策，提出了許多新的觀點和見解，推動了相關金融法學理論
的創新與發展，為促進兩岸金融合作和金融法制建設建言獻策。為期兩天
的研討會緊張有序、氣氛熱烈、與會代表暢所欲言、各抒己見。可以說，這
是一次成功的學術研討會，是兩岸四地法學界及金融實務界的一次盛會。
“海峽法學論壇”從創辦至今已走過了五個年頭，召開了五次大型研討
會，本屆論壇是中國法學會接手主辦的第二年。經過多年的努力，“海峽法
學論壇”在兩岸四地逐漸形成了較大的影響和品牌特色。現在，“海峽法學
論壇”以其聯系兩岸四地的廣泛性、代表性和學術性，受到了越來越多的關
注和重視。與往屆相比，本屆論壇有以下幾個突出的特點：一是金融理論
研究、法學研究和金融實務的結合更加緊密。關注社會、貼近社會，把學術
研究與社會的熱點、難點緊密結合，突出論壇的時代性，是“海峽法學論壇”
的一貫立場。本屆論壇從*初的選題到整個會議的安排，都力求突出這個
特點。與會代表不僅有金融法學界和金融學界的知名專家學者，還有眾多
金融實務界的權威人士，學術界和實務界相互交流、相互切磋，保證了論壇
的學術水平和實務風格。二是論壇的規格和水平更高了。隨著兩岸金融
交流與合作進一步密切和區域經濟合作的呼聲不斷高漲，相關的法律問題
愈發受到關注。參加本次會議的，不僅有來自大陸的，還有來自臺灣、香
港、澳門地區的；不僅有專家學者和政府官員，還有金融機構的代表，其中
許多與會人士是兩岸四地金融法研究領域的著名學者和中央金融機構的
代表。與會的代表均有備而來，大多數提交了高水準的論文，無論在研究
的深度和廣度上，都有了新的拓展和提升。三是論壇的影響力和受關注度
不斷提高。本屆論壇引起了兩岸四地法學界和金融界的廣泛重視和積極
參與。國務院臺灣事務辦公室、中國人民銀行、銀監會、證監會、保監會等
中央機構、福建省有關部門和中央駐閩金融機構都十分重視，均派人參加
了本次會議，使論壇更加引人注目。臺灣地區組織了一個團組參會，參會
人員中既有臺灣地區的知名人士，也有臺灣地區高等院校的知名專家學
者，還有臺灣金融實務界人士等。本屆論壇還引起了新聞媒體的廣泛關
注，各大新聞媒體和門戶網站也報道了論壇的盛況，介紹了論壇的研討情
況和部分專家學者的觀點。
本屆論壇能夠取得圓滿成功，與11家承辦單位的努力是分不開的，它
們分別是：福建省文化經濟交流中心、福建省臺灣法研究中心、廈門大學法
學院、福建省法學會、福建省律師協會、福建省政法管理干部學院、福建社
會科學院法學研究所、中國文化大學法學院、華岡法學基金會、香港律師
會、福建師范大學法學院。我們相信在社會各界的大力支持和幫助下，在
各承辦單位的共同努力下，“海峽法學論壇”將越辦越好，使論壇成為兩岸
四地法學界研究問題、交流思想的平臺，成為增進友誼、累積共識、相互促
進的橋梁。
這本論文集共收錄論文近80篇，是此次研討會主要成果的結晶。內
容涉及金融法的方方面面，既有現代金融法制研究的*新成果，也包括了
大陸和香港、澳門和臺灣地區具體的經驗與做法。匯編出版這本論文集是
希望對我國金融法制建設和理論研究有所促進，也希望引發更多的討論與
關注。
中國法學會副會長 李清林
二oo八年三月
試論金融風險管理
自2005年起，中國的銀行相繼在海外上市，中國的金融體系發展再次使全球矚
目。同年，中國人民銀行行長周小川先生在不同場合多次談到“金融生態”，讓人耳目
一新。根據人民網的一次獨家專訪，周行長解釋：“金融生態”是一個比喻，它指的主
要不是金融機構的內部運作，而是金融運行的外部環境，也就是金融運行的一些基礎
條件。原來這個概念可以追溯到2004年12月的“經濟學50人論壇”上周行長所發表
的《完善法律制度，改進金融生態》的演講。①“金融生態”(financial ecology)把生態學
中環境保護的理念應用于金融界。國內的評論員文章指出：“金融生態一詞正是周小
川行長對當下中國金融運行中這一深層次體制性矛盾的十分到位和恰當的概括，中國
的金融體系絕非獨立地創造金融產品和金融服務的系統，它的運行更廣泛地還涉及其
賴以活動之區域的政治、經濟、文化、法治等等基本環境要素，還涉及這種環境的構成
及其變化，以及它們導致的主體行為異化對整個金融生態系統造成的影響。”②
中國社會科學院金融研究所隨之發表了一份《中國城市金融生態環境評價》報
告③。該報告將每個城市的經濟基礎、企業誠信、金融發展、司法環境、政府誠信、金融
部門獨立性、社會誠信文化、中介服務發展、社會保障共計九個方面作為分析框架來構
成一個城市的金融生態環境，對50個大中城市的“金融生態”環境進行了排名。2007
年初，我發現了香港的金融書店里出現了一本厚厚的書，原來是這個課題組的李揚教
授等用英語出版的描述該報告的書，旨在“向世界介紹一個真實的中國”。④有了國際
金融業對中國金融市場的認識，隨之而來的便是國際投資者的參與、本國金融體制與
國際金融市場的接軌以及這些活動帶來的額外商機與風險。
根據l；2_k的標準，法律環境被視為這個生態環境中的主要構成要素。因此，金融
立法是構建這個法律制度環境的工作中的首要任務。金融生態涉及的法律問題很廣
泛，其重點是建立和維護良好的金融秩序的法律，如(1)建立完善的金融體制法律框
架；(2)設立恰當完善的公司治理及會計準則；(3)嚴格公平地監管市場的參與者；
(4)執行保護存款者、投資者以及債權人權益的法律；(5)有效運作市場與企業的日常
風險管理機制；(6)靈活促進金融業的發展與創新。但是，正如調節人類的生態環境
需要在不同甚至是相互矛盾的因素中取得平衡，調節金融生態也需要平衡多方面的因
素，而這也是其“知易行難”的關鍵所在。歷年來《海峽法學論壇》的專家一直關注立
法進展，對促進金融生態健康的發展做出了貢獻。今年我很榮幸參加香港律師會的代
表團出席貴論壇，有機會向各位專家學習，讓香港地區的金融法律工作者加深對國內
金融體系的認識與促進彼此互相的合作。
以上涉及的法律課題很多，我今天選擇與各位分享的是有關風險管理的課題，及
香港地區近年所采納的一些對策。希望以此拋磚引玉一再向各位專家討教。
銀行是任何金融體制里*重要的組成部分，所以首先要關注銀行的風險管理。香
港是金球國際金融中心之一，香港的銀行須遵照國際《巴塞爾銀行監管委員會》(Basel
Committee)的國際基本充足架構，以確保香港的金融風險管理體系與國際同步。在
2005年，香港引進了《資本協定二》，取代1988年適用的《資本協定一》版本．并在_
段過渡期后實施．《資本協定二》除了繼續沿用銀行必須維持*低資本充足比率于
8％和有關的風險量度架構外，還提高銀行對風險敏感度的要求。連同新設立的披露
風險要求，形成《資本協定二》的所謂“三大支柱結構”(Three Pillars)①。在量度風險
時，銀行除了考慮信貸風險②、市場風險③與銀行在業務運作所承擔的風險④外，還要全
面評估“其他風險”，旨在提高銀行的風險敏感度，因而提高銀行體系的整體安全與穩
定。根據中國銀行監督管理委員會的資料，中國的銀行也正在采納有關的風險管理機
制。⑤《資本協定二》的規定比《資本協定一》復雜，在實行上無疑增加銀行的監管成
本，而其激勵制度也被某些專家評論為使強者更強，弱者更弱。所以，香港地區在實施
該規定時，曾廣泛地咨詢銀行業及其他有關方，并謀求一個“務實”、“具成本效益”及
“靈活”的方法。⑥
其次是談談企業的風險管理。如果說金融體制是大宇宙，那么這個生態系統的平
衡必須落實到每個組成部分的小宇宙(即企業)中，整個金融生態環境才能健康存活
與生長。香港聯合交易所有限公司(“聯交所”)在2004年公布《企業管治常規守則》
<節選內容>=及《企業管治報告》，其后將其納入《上市規則》，至今已經全面在香港實施。企業的風
險管理，是離不開公司管治的。《企業管治常規守則》第c．2．1條指：“董事應*少每
年檢討一次發行人及其附屬公司的內部監控系統(internal contr01)是否有效，并在《企
業管治報告》中向股東匯報已經完成的有關檢討。有關檢討應涵蓋所有重要的監控
方面，包括財務監控，運作監控及合規監控以及風險管理功能。”①
“公司管治”(corporate governance)一詞，在國內相等于“公司治理”，在政府、監管
機構與市場的推動下，形成了一個潮流，幾乎是在金融界無人不知的概念了。公司管
治概念一直有人提出，1932年美國學者Berle and Means批評當時典型的企業(corpo．
ration)由于股權分散，股東無權監督企業管理者，導致后者為所欲為，法律亦未能有效
防止董事做出對股東與社會不負責任的行為。②因此，現代公司法都注重如何平衡股
東與董事的權責，規定董事必須以公司的利益為依歸，及確保董事必須負上若干的誠
信義務(fiduciary duties)。鑒于公司運作和業務的復雜性日漸增加，在法律基礎上又
引申出公司章程和有關公司治理的種種模式。現今香港采用的公司治理模型來源自
1993年英國坎特伯里報告(Cadbury Report)。這種“英式”的治理模型，是與“美國式”
的模型相對而言。“英式”的治理模型，注重企業的內部積極性、公開披露及市場的擇
優棄短調節機制，以達到提高企業管治的目的。它先訂立一些行為標準，如董事會的
組成、審計委員會的設立、董事的要求、獨立董事的委任等，并按其重要性分成等級，然
后不同程度上要求企業符合那些標準。如果企業未能符合的話，即須向公眾披露(包
括強制披露與建議披露部分)，并解釋原因。就等級高(即重要)的規定，若企業未能
符合又不能提供合理的原因，就須強制披露這個弱點，更嚴重可能影響其繼續上市的
地位；就次要的規定，企業可按其本身的條件逐步滿足要求，但此狀況要向公眾披露．
使投資者以此為警號。*后還有一些所謂“建議*佳常規”，如企業都能符合的話，就
證明它得滿分了，更應該向公眾披露。這就是所謂“符合或解釋”(comply 0r explain)
的方式。
就目前美國式的公司治理體系。應從安隆集團(Enron)這個跨國企業的盛衰故
事講起。為了針對安隆事件所發現的監管與治理漏洞，美國在2002年頒布了“薩班
斯一奧克斯利法案”，或稱“沙賓法案”(sarbane—Oxley Act)(“SOX'’)。據說這是自
美國1933年證券法頒布以來*大規模的修改。基于SOX的歷史背景，美國式的治理
模型可以用一個“嚴”字來概括，簡單的說是把責任全面地放在企業的管理者的肩上，
以使其盡力滿足所有關于風險管理的要求。經過幾年的實施后，學界與業界對SOX
的評論很多，如涉及監管成本與利益的問題，有興趣可以日后再探討。
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