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證券業(yè)合規(guī)風控實務:典型案例與操作指引

包郵 證券業(yè)合規(guī)風控實務:典型案例與操作指引

出版社：法律出版社出版時間：2019-01-01
開本： 其他 頁數(shù)： 309
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證券業(yè)合規(guī)風控實務:典型案例與操作指引 版權信息

  • ISBN：9787519727277
  • 條形碼：9787519727277 ; 978-7-5197-2727-7
  • 裝幀：一般輕型紙
  • 冊數(shù)：暫無
  • 重量：暫無
  • 所屬分類：>>

證券業(yè)合規(guī)風控實務:典型案例與操作指引 本書特色

中國證券業(yè)協(xié)會執(zhí)行副會長安青松、知名創(chuàng)業(yè)投資家 厲偉作序，中國上市公司協(xié)會副會長俞熔、中泰證券董事長李瑋、基石資本董事長張維聯(lián)袂推薦。 ★證監(jiān)會監(jiān)管處罰與風控實務 ★證券市場侵權民事賠償司法實務 ★證券犯罪刑事司法實務

證券業(yè)合規(guī)風控實務:典型案例與操作指引 內容簡介

中國本土資深專業(yè)律師團隊經(jīng)過5年籌備，以567起證券市場案件分析為基礎，深入剖析34個典型案例，涵蓋行政監(jiān)管、民事賠償、刑事犯罪3大視角，圍繞6種行政違法行為、4個民事事由、12個刑事罪名，詳解實務中的常見重點、難點、疑點問題，為證券市場參與主體及相關人員合規(guī)風控提供了切實、可行的方案。

證券業(yè)合規(guī)風控實務:典型案例與操作指引 目錄

目錄
**編證監(jiān)會監(jiān)管處罰與風控實務
證監(jiān)會監(jiān)管處罰概述
**節(jié)基本概念與特點
一、主體特定性
二、內容廣泛性
三、查證困難性
四、問題國際性
第二節(jié)監(jiān)管處罰的類型
一、行政處罰
二、非行政處罰性監(jiān)管措施
第三節(jié)監(jiān)管處罰的大數(shù)據(jù)分析
一、處罰總體情況
二、具體分布特點
證監(jiān)會監(jiān)管處罰的歷史沿革
**節(jié)我國證券立法工作的推進
第二節(jié)現(xiàn)行證券法律體系及特點
一、證券法律體系分布
二、我國證券立法的特點
第三節(jié)我國證監(jiān)會執(zhí)法體制的變革
一、查審一體時期
二、查審分離體制確立時期
三、處罰委專職化時期
四、證監(jiān)會監(jiān)管體制優(yōu)化發(fā)展
證監(jiān)會處罰的典型違法行為
**節(jié)信息披露違法行為
一、法律分析
典型案例1
舜天船舶公司信息披露違法違規(guī)案
二、法律規(guī)定
三、風險解讀
四、要點提示
第二節(jié)內幕交易違法行為
一、法律分析
典型案例2
利用“馬甲”炒股案
二、法律規(guī)定
三、風險解讀
四、要點提示
第三節(jié)從業(yè)人員違法買賣股票行為
一、法律分析
典型案例3
趙某民違法買賣股票案
二、法律規(guī)定
三、風險解讀
四、要點提示
第四節(jié)操縱證券市場行為
一、法律分析
典型案例4
首例利用信息優(yōu)勢操縱案——“宏達新材”案
二、法律規(guī)定
三、風險解讀
四、要點提示
第五節(jié)違法減、增持行為
一、法律分析
典型案例5
科泰控股違規(guī)減持案
二、法律規(guī)定
三、風險解讀
四、要點提示
第六節(jié)非法證券活動行為
一、法律分析
典型案例6
杭州恒生網(wǎng)絡技術服務有限責任公司等三家公司以及華泰證券等四家券商非法經(jīng)營證券業(yè)務案
二、法律規(guī)定
三、風險解讀
四、要點提示
證監(jiān)會執(zhí)法流程及風控實務
**節(jié)證監(jiān)會執(zhí)法的法定權限
一、證監(jiān)會的法定職責
二、證監(jiān)會主要機構的職能
三、證監(jiān)會的調查措施
第二節(jié)證監(jiān)會執(zhí)法的一般流程
一、日常合規(guī)經(jīng)營自查
二、積極合理配合調查工作
三、案件調查程序
四、處罰處理程序
五、復議救濟程序
六、處罰執(zhí)行程序
七、刑事銜接程序
八、行政訴訟程序
第三節(jié)證監(jiān)會處罰的防范應對
一、立案前的防范措施
二、調查中的應對要點
三、處罰后的救濟渠道
四、避免加重為刑事犯罪
第二編證券市場侵權民事賠償司法實務
證券市場侵權民事賠償訴訟
**節(jié)證券市場侵權民事賠償訴訟分類
第二節(jié)證券市場侵權民事賠償訴訟管轄
第三節(jié)法院受理證券市場侵權民事賠償案件的范圍
第四節(jié)法院受理證券市場侵權民事賠償案件的條件
第五節(jié)證券市場侵權民事賠償案件代表人訴訟
證券虛假陳述案件民事賠償
**節(jié)虛假陳述行為分類
一、虛假記載
二、誤導性陳述
三、重大遺漏
四、不正當披露
第二節(jié)虛假陳述行為人的認定
典型案例7
張某冰訴山東京博控股股份有限公司證券虛假陳述
責任糾紛案
第三節(jié)誘多型與誘空型虛假陳述的認定
典型案例8
曾某新與深圳市彩虹精細化工股份有限公司證券虛假陳述責任糾紛案
第四節(jié)虛假陳述信息重大性的認定
典型案例9
楊某剛等與深圳香江控股股份有限公司證券虛假陳述責任糾紛案
第五節(jié)虛假陳述實施日、揭露日、更正日、基準日的認定
一、實施目的的認定和意義
二、揭露日的認定和意義
三、更正日的認定和意義
四、基準日的認定和意義
典型案例1
陳某與上海神開石油化工裝備股份有限公司證券虛假陳述責任糾紛案
典型案例11
秦某澤與河北金牛化工股份有限公司證券虛假陳述責任糾紛案
典型案例12
徐某川與上海康達化工新材料股份有限公司證券虛假陳述責任糾紛案
典型案例13
肖某柏與海信科龍電器股份有限公司等證券虛假陳述賠償糾紛案
典型案例14
李某容與東盛科技股份有限公司證券虛假陳述責任糾紛案
第六節(jié)虛假陳述與損害結果之間因果關系的認定
典型案例15
朱某強與貴州國創(chuàng)能源控股（集團）股份有限公司證券虛假陳述賠償糾紛案
第七節(jié)系統(tǒng)性風險的認定
典型案例16
蘇某福訴南通科技投資集團股份有限公司虛假證券
信息案
第八節(jié)損失計算方法
一、基本方法
二、法律規(guī)定
典型案例17
何某敏訴北海銀河高科技產(chǎn)業(yè)股份有限公司等虛假
陳述案
證券內幕交易民事賠償
**節(jié)證券內幕交易的法律性質
第二節(jié)證券內幕交易民事賠償?shù)乃痉▽崉?
第三節(jié)內幕交易損害賠償請求權人的界定
典型案例18
王某與光大證券股份有限公司證券內幕交易責任糾紛案
第四節(jié)內幕交易損害賠償因果關系的認定
典型案例19
光大證券股份有限公司與秦某章期貨內幕交易責任
糾紛案（一）
第五節(jié)內幕交易損害賠償數(shù)額的確定
典型案例2
光大證券股份有限公司與秦某章期貨內幕交易責任
糾紛案（二）
操縱證券市場民事賠償
**節(jié)操縱證券市場的方式
一、連續(xù)交易操縱
二、洗售操縱
三、其他方式
第二節(jié)操縱證券市場行為的實務認定
典型案例21
鮮某操縱證券市場案
欺詐客戶責任糾紛民事賠償
**節(jié)欺詐客戶的情形
一、違背客戶的委托為其買賣證券
二、不在規(guī)定時間內向客戶提供交易的書面確認文件
三、挪用客戶所委托買賣的證券或客戶賬戶上的資金
四、未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券
五、為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣
六、利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導投資者的信息
第二節(jié)欺詐客戶案件的實務認定
一、客戶與證券公司之間的證券交易委托代理合同關系的效力問題
典型案例22
黃某與光大證券股份有限公司江門新會岡州大道東
證券營業(yè)部,梁某華欺詐客戶責任糾紛案
二、欺詐客戶民事責任的損害賠償問題
第三編證券犯罪刑事司法實務
證券監(jiān)管中的行政違法與刑事犯罪
**節(jié)我國證券監(jiān)管發(fā)展階段
一、地方政府管理階段
二、地方管理向統(tǒng)一管理的過渡階段
三、國家集中統(tǒng)一監(jiān)管階段
第二節(jié)證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計及分析
一、2013年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計及分析
二、2014年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計及分析
三、2015年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計及分析
四、2016年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計及分析
五、2017年證券監(jiān)管中違規(guī)、違法、犯罪數(shù)據(jù)統(tǒng)計及分析
第三節(jié)近年來證券違法犯罪案件的主要特點
一、案件涉及領域不斷拓寬，覆蓋面廣
二、違法犯罪主體類型不斷增多
三、違法犯罪手段復雜多變，花樣不斷翻新
四、違法犯罪交易金額屢創(chuàng)新高，情節(jié)嚴重
五、信息披露違法犯罪涉及主體廣泛，危害后果嚴重
第四節(jié)證券犯罪行政處罰與刑事處罰的銜接
一、法規(guī)依據(jù)
二、移送刑事案件的證監(jiān)會部門
三、公安機關接受移送刑事案件的部門
四、一并移送還是分案處理
五、司法機關如何對待行政機關收集的證據(jù)
六、行政機關如何對待司法機關認定的證據(jù)
七、承擔責任主體的銜接
八、承擔責任類型上的銜接
九、犯罪事實顯著輕微，不起訴或不需要追究刑事責任的，能否再作行政處罰
十、行政拘留與拘役、有期徒刑的折抵
十一、罰款與罰金的折抵
證券犯罪罪名研析
**節(jié)欺詐發(fā)行股票、債券罪
一、欺詐發(fā)行股票、債券罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、欺詐發(fā)行股票、債券罪的犯罪構成
三、欺詐發(fā)行股票、債券罪的追訴標準
典型案例23
成都紅光實業(yè)股份有限公司欺詐發(fā)行股票案（我國首例欺詐上市案）
四、欺詐發(fā)行股票、債券罪的實務難點
第二節(jié)違規(guī)披露、不披露重要信息罪
一、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的犯罪構成
三、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的追訴標準
典型案例24
瓊花集團實際控制人于某青違規(guī)不披露重要信息罪
四、違規(guī)披露、不披露重要信息罪的實務難點
第三節(jié)隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪
一、隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪的刑法規(guī)定和立法沿革
二、隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪的犯罪構成
三、隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪的追訴標準
典型案例25
榮泰公司財務人員謝某某隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告案
四、隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪的實務難點
第四節(jié)背信損害上市公司利益罪
一、背信損害上市公司利益罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、背信損害上市公司利益罪的犯罪構成
三、背信損害上市公司利益罪的追訴標準
典型案例26
上海科技董事長張某背信損害上市公司利益案
四、背信損害上市公司利益罪的實務難點
第五節(jié)擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪
一、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的犯罪構成
三、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的追訴標準
典型案例27
東方天琪公司擅自發(fā)行股票案
四、擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的實務難題
第六節(jié)內幕交易、泄露內幕信息罪
一、內幕交易、泄露內幕信息罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、內幕交易、泄露內幕信息罪的犯罪構成
三、內幕交易、泄露內幕信息罪的追訴標準
典型案例28
浙江陳某龍內幕交易、泄露內幕信息案
四、內幕交易、泄露內幕信息罪的實務難點
第七節(jié)利用未公開信息交易罪
一、利用未公開信息交易罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、利用未公開信息交易罪的犯罪構成
三、利用未公開信息交易罪的追訴標準
典型案例29
上海許某茂利用未公開信息交易案
四、利用未公開信息交易罪的實務難點
第八節(jié)編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪
一、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的犯罪構成
三、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的追訴標準
典型案例30
湖南李某興編造并傳播證券、期貨交易虛假信息案
四、編造并傳播證券、期貨交易虛假信息罪的實務難點
第九節(jié)操縱證券、期貨市場罪
一、操縱證券、期貨市場罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、操縱證券、期貨市場罪的犯罪構成
三、操縱證券、期貨市場罪的追訴標準
典型案例31
北京汪某中操縱證券市場案
四、操縱證券、期貨市場罪的實務難點
第十節(jié)背信運用受托財產(chǎn)罪
一、背信運用受托財產(chǎn)罪的刑法規(guī)定與立法沿革
二、背信運用受托財產(chǎn)罪的犯罪構成
三、背信運用受托財產(chǎn)罪的追訴標準
典型案例32
證券公司及其董事長譚某背信運用受托財產(chǎn)案
四、背信運用受托財產(chǎn)罪的實務難點
第十一節(jié)洗錢罪
一、洗錢罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、洗錢罪的犯罪構成
三、洗錢罪的追訴標準
典型案例33
上海張某洗錢案
四、洗錢罪的實務難點
第十二節(jié)非法經(jīng)營罪
一、非法經(jīng)營罪的刑法規(guī)定及立法沿革
二、證券、期貨類非法經(jīng)營罪的犯罪構成
三、證券、期貨類非法經(jīng)營罪的追訴標準
典型案例34
湖北黃某輝、黃某剛非法經(jīng)營案
四、證券、期貨類非法經(jīng)營罪的實務難點
附錄法律法規(guī)匯編
證券市場行政處罰法律法規(guī)匯編
**節(jié)各違法行為相關規(guī)定
第二節(jié)風險防范相關規(guī)定
證券市場民事糾紛法律法規(guī)匯編
**節(jié)程序性規(guī)定
第二節(jié)實體性規(guī)定
證券市場刑事責任法律法規(guī)匯編
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證券業(yè)合規(guī)風控實務:典型案例與操作指引 節(jié)選

第三章 證監(jiān)會處罰的典型違法行為 從監(jiān)管實務和數(shù)據(jù)統(tǒng)計來看，信息披露違法、內幕交易、操作證券市場、違法買賣股票、違法減增持、非法證券活動六類違法行為是證監(jiān)會調查處罰的熱點行為。 **節(jié)　信息披露違法行為 近年來，信息披露違法案件呈現(xiàn)出違法時間長、手段隱蔽復雜、涉案金額大，影響面廣等特點。證監(jiān)會在2016年提出，信息披露的真實、準確、完整是資本市場健康運行的重要基礎，也是實現(xiàn)有效監(jiān)管的重要支撐，將始終是證監(jiān)會監(jiān)管執(zhí)法的重點。 　　一、法律分析 信息披露違法行為，是指發(fā)行人、上市公司等義務主體在信息披露的過程中，違反相關的法律、法規(guī)，編制和對外提供虛假信息，隱瞞或推遲披露重要事實的信息披露行為。證監(jiān)會于2011年發(fā)布的《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》將信息披露違法行為分為：未按照規(guī)定披露信息、虛假陳述、誤導性陳述和重大遺漏四大類。 信息披露制度的確立為證券市場的投資者平等分享信息提供了保障，體現(xiàn)了《證券法》公開、公平、公正的原則。信息披露違法行為的主體主要是發(fā)行人、上市公司以及發(fā)行公司的控股股東、實際控制人和重要職員等。通常情況下，公司高管是作為直接或其他責任人而一并受到處罰。 典型案例1 舜天船舶公司信息披露違法違規(guī)案 由于證監(jiān)會的“重視”，“信息披露違法”造成的后果十分嚴重。這里引入舜天船舶公司信息披露違法違規(guī)案例進行說明。 2013年至2014年8月，舜天船舶公司與明德重工公司存在關聯(lián)關系期間，舜天船舶公司未按規(guī)定及時披露關聯(lián)交易。同時期，舜天船舶公司向明德重工公司提供借款，在2013年和2014年年度報告中存在虛增收入、虛增成本、虛增財務費用、虛增利潤的情形。 （一）法律后果 舜天船舶公司及相關董事、監(jiān)事、高級管理人員違反了《證券法》第63條、第67條的規(guī)定。 針對當事人違法行為的事實、性質、情節(jié)和社會危害程度，根據(jù)《證券法》第193條的規(guī)定，證監(jiān)會作出對舜天船舶公司責令改正，給予警告，并處以60萬元罰款，對相關人責任人員給予警告及罰款。 （二）案件點評 舜天船舶公司內控制度幾近失效，為違法違規(guī)行為提供了土壤。舜天船舶公司雖為國有控股公司，但公司時任董事長“一言堂”的情形較為突出。調查組在辦案期間，公司高層頻繁更換，新任董事長、董事履職期間仍受到前任董事長施加的壓力，甚至人為給調查組核查公司違法違規(guī)行為設置障礙。 上市公司全體董事、監(jiān)事和高級管理人員均應勤勉盡責，實施必要的監(jiān)督，確保上市公司信息披露的真實、準確、完整。雖然在上市公司信息披露違法案中，“參與”或者“知悉”涉案違法事項尤其是侵害上市公司利益事項的責任人是證監(jiān)會執(zhí)法打擊的重點，但是，那些雖“未參與”“不知悉”相關事項但未盡監(jiān)督義務、未盡勤勉盡責的責任人也難辭其咎。上市公司董監(jiān)高需要不斷地加強業(yè)務水平和合法合規(guī)意識，切實地對上市實施必要、有效的監(jiān)督，更好地提高上市公司的信息披露質量。 　　二、法律規(guī)定 相關的法律法規(guī)主要有：《證券法》第三章第三節(jié)關于“持續(xù)信息公開”的規(guī)定，目前證監(jiān)會判斷行為違法的依據(jù)通常包括以下幾條。 1.第63條：發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。 2.第66條：上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度結束之日起四個月內，向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送記載以下內容的年度報告，并予公告：（1）公司概況；（2）公司財務會計報告和經(jīng)營情況；（3）董事、監(jiān)事、高級管理人員簡介及其持股情況；（4）已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份*多的前十名股東的名單和持股數(shù)額；（5）公司的實際控制人；（6）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。 3.第67條：發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。下列情況為前款所稱重大事件：（1）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；（4）公司發(fā)生重大債務和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆盏倪`約情況；（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；（7）公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；（8）持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；（10）涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；（11）公司涉嫌犯罪被司法機關立案調查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關采取強制措施；（12）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。 4.第68條：上市公司董事、高級管理人員應當對公司定期報告簽署書面確認意見。上市公司監(jiān)事會應當對董事會編制的公司定期報告進行審核并提出書面審核意見。上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當保證上市公司所披露的信息真實、準確、完整。 5.第193條：發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定報送有關報告，或者報送的報告有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以30萬元以上60萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人的控股股東、實際控制人指使從事前兩款違法行為的，依照前兩款的規(guī)定處罰。 另外，證監(jiān)會于2011年4月公布的《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》，結合了證券監(jiān)管實踐，適用于規(guī)范信息披露違法行政責任的認定。 　　三、風險解讀 通過對20多份典型的行政處罰決定書對比研究，我們總結了當前受到處罰的上市公司在經(jīng)營中可能觸及“信息披露違法”行為的具體表現(xiàn)形式。（1）未及時披露簽訂重大合同及資產(chǎn)購買與處置事項。（2）年度報告未按規(guī)定披露簽訂重大合同及資產(chǎn)購買與處置事項。（3）未及時披露重大訴訟事項。（4）未在年報披露為其他公司提供的擔保業(yè)務。（5）未按規(guī)定披露與其他公司的債務轉移情況。（6）未按規(guī)定披露向外借款事項。（7）未按規(guī)定披露其與其他公司的關聯(lián)交易。（8）違規(guī)確認加盟費收入、違規(guī)確認股權收購合并日前收益。（9）年度報告財務數(shù)據(jù)不實：未計提應收利息，導致虛減利潤。（10）虛增收入，虛增利潤。（11）虛構貿(mào)易，包括正常采購原材料并加價銷售；通過簽訂陰陽合同的方式處理高價庫存產(chǎn)品，合同銷售價格比實際結算價格高。（12）通過買方付息方式進行銀行承兌匯票貼現(xiàn)，貼現(xiàn)費用未計入財務費用。（13）未合理對公司的債權計提壞賬準備；并且存在通過調增應收票據(jù)（商業(yè)承兌匯票），調減應收賬款的方式減少壞賬準備計提，增加利潤。（14）年度報告對應收賬款壞賬準備計提不充分；未按年度報告中披露的會計估計政策對其全部期末存貨測算計提存貨減值準備，存貨減值準備計提不充分，導致利潤總額多計。（15）對存在明顯減值跡象的存貨測算計提存貨減值準備。（16）通過提前確認收入的方式虛構營業(yè)收入、虛增利潤。 四、要點提示 （一）處罰類型 此類行為常見的處罰類型主要為責令改正，警告以及罰款。對于公司而言，“信息披露違法/信息誤導性陳述”的罰款額度主要集中在30萬~60萬元（占45.83%）、60萬~100萬元（占31.25%）的額度內；對于個人而言，罰款額度集中分布在10萬~30萬元（占36%）、30萬~60萬元（占38%）的區(qū)間內。單從數(shù)字上看，罰款數(shù)額并不大，但是罰款涉及范圍廣，常常一個行政處罰決定書中會同時處罰多名高管，這對于管理人員后期的發(fā)展影響較大，需要予以充分重視。 （二）處罰依據(jù) 處罰決定書顯示，通常證監(jiān)會對于違法事實的認定主要依據(jù)公司內部資料和調查筆錄等。公司內部資料包括：相關合同、年度報告及相關文件、相關財務會計資料（財務賬冊、會計憑證、資金存取和劃款憑證）、工商登記資料、相關會議紀要、相關債權債務確認協(xié)議、利息計算表及財務憑證、相關人員任職文件、相關電子郵件內容、股權轉讓協(xié)議、用章審批表、相關應收利息確認函及明細表、相關臺賬和確認函、相關業(yè)務審批表、相關銀行票據(jù)和商業(yè)票據(jù)貼現(xiàn)業(yè)務、消化利息清單、國內證貼現(xiàn)業(yè)務消化利息清單及相關憑證、結轉成本計算表及相關憑證。此外，處罰的依據(jù)還有調查中對當事人的詢問筆錄、相關訴訟文書等。 （三）責任認定及防范 必須明確，《證券法》未將上市公司信息披露違法行為“直接負責的主管人員”與“其他直接責任人員”限定為上市公司的董事、監(jiān)事或高級管理人員。《信息披露違法行為行政責任認定規(guī)則》（證監(jiān)會公告〔2011〕11號）第17條以及*高人民法院《關于審理證券行政處罰案件證據(jù)若干問題的座談會紀要》（法〔2011〕225號）認為，董事、監(jiān)事、高級管理人員之外的其他人員，組織、參與、實施信息披露違法行為或直接導致信息披露違法的，可以認定為對上市公司信息披露違法行為直接負責的主管人員或其他直接責任人員。 通過我們對案件的研究發(fā)現(xiàn)，證監(jiān)會對于很多公司高管在聽證申辯中所提出的“違法行為沒有參與，與自身職務并無關聯(lián)”的申辯通常不予采納。上市公司信息披露的真實、準確、完整、及時、有效，有賴于全體董事和高級管理人員的勤勉盡責，實施必要的、有效的監(jiān)督。這種監(jiān)督，既包括督促上市公司依照法律、法規(guī)規(guī)定和監(jiān)管部門要求建立并完善信息披露制度，也包括通過日常履職和檢查督促公司切實執(zhí)行有關規(guī)則，還包括能夠及時發(fā)現(xiàn)公司在信息披露上存在的問題、及時督促公司改正，對拒不改正的及時向監(jiān)管部門舉報。因此，證監(jiān)會對不知悉、未參與虛增利潤行為，或者缺少專業(yè)背景而依賴中介機構的申辯，不認為是當然的免責理由。 但是，并非所有的申辯理由都被駁回。事實證明，只要正確地適用法律，還是能夠避免“城門失火，殃及池魚”這種不利后果發(fā)生的。 1.相關人員職務認定問題有相應事實證據(jù)支持時，能夠顯示其對涉案事項盡到了必要、適當?shù)淖⒁饬x務時，證監(jiān)會通常予以采納。 2.針對當事人關于行業(yè)慣例中存在寬限期、晚于約定時點交付不構成遲延履行的申辯，證監(jiān)會也會充分考慮。例如，在江蘇舜天船舶案中，證監(jiān)會對此類申辯理由認定為：雖然相關船舶未于合同約定時點交付，但相關各方共同簽字確認的交船文件均認可相關船舶已按約定條件交付，且外方船東并未追究賣方遲延履行的責任。據(jù)此，對相關申辯意見予以采納，不再認定相關行為構成未及時披露重大合同履行進展。《中國證監(jiān)會行政處罰決定書》〔2016〕116號。 由此可見，盡管“信息披露違法”行為表現(xiàn)多樣，也一直是證監(jiān)會主要的打擊對象，但是只要我們認真吸取前車之鑒，總結出一般規(guī)律和常見法律風險，就可以以法律為準繩，從實體和證據(jù)等角度，做好提前預防。即使被立案調查，也可以充分用好手中的證據(jù)予以證明，盡可能地降低損失。這就要求公司及其高管要充分了解法律法規(guī)的規(guī)定，密切關注證監(jiān)會行政處罰的實時動態(tài)，結合自身的經(jīng)營管理活動，從法律的角度進行防范。 第二節(jié)　內幕交易違法行為 我國監(jiān)管部門對內幕交易行為自始就表現(xiàn)出很強的監(jiān)管力度。1994年證監(jiān)會對“襄樊上證”案作出行政處罰，拉開了內幕交易處罰的序幕。隨著我國證券市場的不斷發(fā)展和活躍，內幕交易案數(shù)量逐年攀升，近年來呈現(xiàn)出爆發(fā)式的增長。2001年至2009年內幕交易案合計10起，而2010年一年的案件數(shù)就達到了此前9年之和，2011~2015年這一數(shù)字分別為10、14、33、45。 一、法律分析 內幕交易違法，是指證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人在內幕信息公開前，買賣該證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券的違法行為。內幕交易常見的情形有四種，分別為：買賣證券；泄露內幕信息；建議他人買賣證券；非法獲取內幕信息并買賣或建議他人買賣。 通俗地說，內幕交易是一種證券市場的舞弊行為，類似于玩撲克游戲中偷看底牌的作弊行為，這對參與市場交易的其他投資者而言是極不公平的。內幕交易的基本要素包括內幕人員、內幕信息等。內幕信息的認定標準主要基于：信息的非公開性、價格影響性、關聯(lián)性、準確性等。內幕人員是內幕交易的主體，我國證券立法將其分為“知情的內幕交易人員”和“非法獲取內幕信息的人員”兩類。從處罰情況來看，上市公司董監(jiān)高是主要的內幕交易行為主體。 典型案例2 利用“馬甲”炒股案 大數(shù)據(jù)時代，各種信息都有記錄，違規(guī)操作很容易被發(fā)現(xiàn)。在證監(jiān)會作出的行政處罰案件中，涉及內幕交易的案件數(shù)量較多，而且都具有典型性。 （一）案件事實 2016年8月5日，證監(jiān)會將寶莫股份一場獲利豐厚的內幕交易詳情公之于眾。該案涉案金額相當巨大，罰沒金額累計超過6000多萬元。其中，涉案賬戶交易IP地址和MAC地址等均成為相關證據(jù)。值得關注的是，該案具有典型性，即利用“馬甲”炒股。 又如，全國政協(xié)原副主席蘇某的女婿、安華農(nóng)業(yè)保險股份有限公司原董事長劉某強，因犯挪用資金罪及內幕交易罪，且內幕交易一項“犯罪情節(jié)特別嚴重”，被河北省承德市中級人民法院一審判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣2000萬元。 而周某和內幕交易江泉實業(yè)股票案，是行政執(zhí)法與刑事司法有機協(xié)同、密切銜接的一起典型案件。2014年4~6月，張某業(yè)為山東江泉實業(yè)股份有限公司（以下簡稱江泉實業(yè)）居間介紹并購重組方，期間內幕交易“江泉實業(yè)”股票，并將相關內幕信息傳遞給其大學老師周某和。周某和在內幕信息敏感期內買入“江泉實業(yè)”股票，獲利1264余萬元。2016年3月，四川省成都市中級人民法院對張某業(yè)內幕交易作出一審有罪判決。2016年8月，證監(jiān)會認定周某和內幕交易，對其依法給予行政處罰。周某和以公安機關在偵辦張某業(yè)等相關案件過程中并未認定其涉嫌犯罪、證監(jiān)會不應再對其行政處罰為由，提起行政訴訟。2017年3月，北京市高級人民法院二審駁回周某和的上訴請求，維持證監(jiān)會行政處罰決定。 （二）分析點評 內幕交易是中國股市目前*大的問題之一，幾乎每一起重組案例中都存在著內幕交易行為，尤其在創(chuàng)業(yè)板和中小板，內幕交易更是嚴重之至。在1996~2016年被查處的177例內幕信息操縱案件中，利用資產(chǎn)重組的內幕信息進行市場操縱的案件共有71例，占總數(shù)的40.11%，表明上市公司資產(chǎn)重組已經(jīng)成為內幕信息操縱的“重災區(qū)”。參見沈冰、周杰：《我國股票市場內幕信息操縱的現(xiàn)狀及特征剖析》，載《財會月刊》2017年第23期。從市場交易層面看，證監(jiān)會對于打擊和防控內幕交易違法行為的力度勢必不斷加強。從個股內幕交易來看，處罰力度還是很大的，一個上市公司財務造假可能罰幾十萬元，但個股內幕交易可能罰幾百萬元，而且該行為很有可能涉及刑事犯罪。 二、法律規(guī)定 相關的法律法規(guī)主要為《證券法》第三章第四節(jié)中規(guī)定的禁止的交易行為。 1.第73條：禁止證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人利用內幕信息從事證券交易活動。 2.第74條：證券交易內幕信息的知情人包括：（1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；（2）持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；（4）由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員；（5）證券監(jiān)督管理機構工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員；（7）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他人。 3.第75條：證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內幕信息。下列信息皆屬內幕信息：（1）本法第67條第2款所列重大事件；（2）公司分配股利或者增資的計劃；（3）公司股權結構的重大變化；（4）公司債務擔保的重大變更；（5）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%；（6）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任；（7）上市公司收購的有關方案；（8）國務院證券監(jiān)督管理機構認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。 4.第76條：證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有公司5%以上股份的自然人、法人、其他組織收購上市公司的股份，本法另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。內幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。 5.第202條：證券交易內幕信息的知情人或者非法獲取內幕信息的人，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重大影響的信息公開前，買賣該證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券的，責令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足3萬元的，處以3萬元以上60萬元以下的罰款。單位從事內幕交易的，還應當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以3萬元以上30萬元以下的罰款。證券監(jiān)督管理機構工作人員進行內幕交易的，從重處罰。 另外，《上市公司信息披露管理辦法》當中也有對“內幕交易”違法行為的規(guī)定，證監(jiān)會的部分行政處罰也以此為依據(jù)。例如，在〔2016〕95號《中國證監(jiān)會行政處罰決定書》中，證監(jiān)會認為：本案內幕信息為上市公司寶莫股份對外投資收購資產(chǎn)，相關信息存在從寶莫股份與銳利能源雙方合作向寶莫股份、康貝石油與銳利能源三方合作的演變過程，整個談判過程中寶莫股份起主導作用。寶莫股份本次對外投資收購資產(chǎn)信息屬于應披露的“重大事件”，自形成之日起至2014年1月21日公告前，該信息屬于內幕信息。《中國證監(jiān)會行政處罰決定書》〔2016〕95號。 三、風險解讀 正如法諺所言，“有一百條法律，卻有一百零一個問題”。現(xiàn)實問題總是超前于法律。目前在證監(jiān)會實際執(zhí)法過程中，所認定的內幕信息內容已經(jīng)大大超出《證券法》條文所列舉的范圍。在種類上，也不僅限于傳統(tǒng)的直接與發(fā)行人相關的信息，還產(chǎn)生了以發(fā)行人關聯(lián)公司、券商等金融中介機構為產(chǎn)生主體的新型內幕信息。目前內幕信息交易的風險類型大體分為三部分。 （1）**部分，《證券法》第67條和第75條列舉的內幕信息非法交易，這類交易所占比重*大；（2）第二部分，不在《證券法》列舉內的需要證監(jiān)會根據(jù)概括性規(guī)定進行認定的“其他重要信息”的交易，又可進一步劃分為公司業(yè)績信息、關聯(lián)公司信息和其他類型信息；（3）第三部分，涉及公司借殼上市、并購重組、債務重組等項目的“復合型”信息的，對于此類信息證監(jiān)會進行認定的邏輯并不一致，呈現(xiàn)為較為混亂的狀態(tài)。 四、要點提示 （一）內幕信息的認定 貫穿內幕交易始終的一個問題是內幕信息的認定。國內通說認為，內幕信息包含未公開和重大兩大特性，重大性是認定內幕信息的關鍵特性。該信息是否具有重要性，主要考慮的是當事人交易所依據(jù)的信息是否屬于《證券法》第67條第2款第2項規(guī)定的“公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定”。該信息是否具有非公開性，主要考慮的是當事人獲取相關信息的時間點是否在內幕信息敏感期（通常是內幕信息形成到公司發(fā)布停牌公告之日之間的期間）內。根據(jù)案件分析得出，證監(jiān)會一般將公司著手《證券法》第67條第2款第2項下之行為的意愿出現(xiàn)之日認定為內幕信息形成之日，如“利歐股份”案中上海漫酷與利歐股份互相表達合作的意愿之日作為內幕信息形成之日。因此，正常交易應避免在上述敏感期內。 （二）內幕交易的判定 交易行為是否異常，主要考慮的是內幕交易時間點與獲知內幕信息時間的一致性以及當事人的操作方式、交易量與其日常交易情況的差異程度等因素。 通常情況下，如果當事人交易時間與其聯(lián)系內幕信息知情人的時間大致吻合（不要求高度吻合），且交易量、交易方式和以前明顯不同，證監(jiān)會就會認定是內幕交易行為。一般正常交易應盡量避開關鍵信息的時間范圍，避免被追究責任。 （三）內幕交易的特征 從近十年被證監(jiān)會及司法系統(tǒng)查處的內幕信息操縱案件分析，我國證券市場內幕信息操縱的特征主要有主體多元化、形式多樣化、行為隱蔽化、中介助推化等。即參與主體以法定內幕知情人為主并呈現(xiàn)出多元化；內幕信息操縱涉及面廣且形式多樣化；操縱行為情節(jié)和后果較嚴重且逐步隱蔽化；中介機構成為內幕信息超常頻發(fā)助推器的助推化特征。 （四）影響處罰的因素 在具體實務中，通常的處罰分為兩種，即沒收違法所得；處以一倍或三倍罰款。證監(jiān)會對內幕交易罰款具有裁量權。實踐中證監(jiān)會對違法情節(jié)與社會危害程度較輕的行政處罰相對人在法定處罰幅度內處以較輕的處罰。但是，態(tài)度良好、積極配合在調查中并不能成為從輕處罰的情節(jié)。 （五）風險防范的技巧 對于上市公司，要注意縮短決策流程，減少信息泄露可能；縮短決策時間，縮小參與人范圍；及時停牌，避免信息擴散，減少交易窗口。此外，還要增強保密意識，杜絕泄露信息：籌劃重大事項，應及時告知相關各方保密；如果預計無法保密，應立即停牌，或者立即披露。 對于上市公司高管，應該避免內幕交易，如果是內幕交易，即使虧損同樣也是違法；知悉敏感信息并不違法，但應戒絕交易，做好保密工作；一旦開始商談，即使沒有簽約，也必須保密，無論重組是否成功，同樣涉嫌內幕交易；獲知敏感信息后，自己不要買賣相關證券，也不要“借用”他人賬戶交易，更不要“指使”、建議他人交易。無論是為了本人利益，還是他人利益，通過內幕信息買賣證券都要受到處罰；使用配偶、親屬、朋友的賬戶未必能夠成功隱身，配偶、親屬、朋友還有可能構成共同違法或犯罪；“打聽消息”很可能會牽涉內幕交易，將打聽來的消息告訴他人，可能構成泄露內幕信息。“過失”泄露內幕信息也是一種內幕交易。 ……

證券業(yè)合規(guī)風控實務:典型案例與操作指引 作者簡介

張振祖，北京市京都律師事務所高級合伙人，北京市律師協(xié)會擔保法專業(yè)委員會副主任，兼任高校研究生導師、高級教官，曾在司法機關長期任職，獲多項榮譽。執(zhí)業(yè)15年來專注于公司企業(yè)法律風險管理與合規(guī)，擅長以市場化的方式處理公司企業(yè)面臨的各類刑事民事爭議及危機。 趙婉彤，北京市京都律師事務所合伙人，2000年畢業(yè)于吉林大學法學院，中國人民大學EMBA。曾在法院工作多年，2008年起從事律師工作，專注于公司企業(yè)法律服務，擅長公司并購重組、投融資業(yè)務。 鄭建鷗，北京市京都律師事務所高級合伙人，2004年畢業(yè)于四川大學法學院，2007年起從事律師工作，專注于民商事糾紛的解決，已代理各類民商事訴訟和仲裁案件數(shù)百起，尤其對涉及公司類糾紛有系統(tǒng)性研究。 張金龍，北京市京都律師事務所律師，畢業(yè)于中國政法大學，曾在北京某法院任刑庭法官。從事律師工作以來主要辦理經(jīng)濟犯罪案件，承辦的多個案件被作出取保候審、不起訴、判處緩刑或從輕、減輕處罰。

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