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比例原則 版權(quán)信息
- ISBN：9787302594062
- 條形碼：9787302594062 ; 978-7-302-59406-2
- 裝幀：一般膠版紙
- 冊(cè)數(shù)：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>
比例原則 本書特色
對(duì)比例原則適用危機(jī)的破解之道，進(jìn)行了鞭辟入里地前沿研究。
比例原則 內(nèi)容簡(jiǎn)介
比例原則被視為公法的“帝王原則”，當(dāng)下在優(yōu)選廣泛傳播中面臨適用危機(jī)。為了消除合比例性分析存在過大的主觀性與不確定性弊端，應(yīng)當(dāng)通過適度引入成本收益分析方法、構(gòu)建多元審查基準(zhǔn)等路徑，不斷推進(jìn)比例原則的準(zhǔn)確化，但又不能過度限縮合比例性裁量而妨礙個(gè)案正義的靈活實(shí)現(xiàn)。本書跳出了大多以司法為中心的法學(xué)傳統(tǒng)研究范式，從立法者、行政機(jī)關(guān)、法院、權(quán)利人等多元視角，綜合運(yùn)用多種方法，充分參考德語(yǔ)、英語(yǔ)、中文等國(guó)內(nèi)外大量一手文獻(xiàn)，搶先發(fā)售全面從公私法角度系統(tǒng)構(gòu)建了比例原則適用的方法論體系。
比例原則 目錄
導(dǎo)論追尋實(shí)質(zhì)正義的比例原則1
一、 合比例性分析的難題1
二、 研究現(xiàn)狀與研究?jī)r(jià)值5
(一) 國(guó)外相關(guān)研究述評(píng)6
(二) 國(guó)內(nèi)相關(guān)研究述評(píng)9
(三) 研究?jī)r(jià)值: 可能的貢獻(xiàn)11
三、 框架結(jié)構(gòu)與研究方法14
(一) 框架結(jié)構(gòu)14
(二) 研究方法17
**章比例原則的法理及其適用危機(jī)19
一、 比例原則的規(guī)范原理19
(一) 比例原則的內(nèi)涵與“四階”結(jié)構(gòu)20
(二) 比例原則的規(guī)范邏輯: 損益平衡30
(三) 與相關(guān)原則的學(xué)理區(qū)別36
(四) 合比例性思想的歷史源流46
(五) 比例原則憲法地位的確立: 德國(guó)藥房案47
(六) 比例原則的全球化: 人權(quán)保障的利劍53
二、 比例原則的精確性缺陷64
(一) 合比例性分析技術(shù)與方法匱乏65
(二) 語(yǔ)義上存在寬泛性與模糊性65
三、 比例原則的適用困境67
(一) 無法全面衡量客觀利益67
(二) 合比例性裁量的濫用68
(三) 結(jié)果導(dǎo)向的合比例性分析69
四、 比例原則精確化的必要性與內(nèi)在需求70
(一) 比例原則精確化的必要性71
(二) 比例原則蘊(yùn)含有精確化的內(nèi)在需求72
第二章目的正當(dāng)性原則的引入及適用74
一、 傳統(tǒng)比例原則中目的正當(dāng)性原則的缺失74
二、 目的正當(dāng)性原則缺失的歷史解讀77
(一) 自由法治國(guó)下的立法目的和行政目的78
(二) 實(shí)質(zhì)法治國(guó)下的目的設(shè)定79
三、 目的正當(dāng)性審查: 比較法考察81
(一) 目的正當(dāng)性一般審查81
(二) 目的足夠重要性審查83
(三) 目的正當(dāng)性分類審查85
(四) 對(duì)目的正當(dāng)性審查類型的評(píng)價(jià)85
四、 目的正當(dāng)性原則引入比例原則的意義86
(一) 有效限制目的設(shè)定裁量87
(二) 實(shí)現(xiàn)實(shí)質(zhì)正義，保障人權(quán)88
(三) 促進(jìn)實(shí)質(zhì)民主與良好行政88
五、 目的正當(dāng)性的判斷方法與標(biāo)準(zhǔn)90
(一) 查明真實(shí)目的90
(二) 目的正當(dāng)性的綜合評(píng)判91
(三) 目的正當(dāng)性原則與均衡性原則的關(guān)系96
六、 以“四階”比例原則實(shí)現(xiàn)自由、平等、博愛97
第三章適當(dāng)性原則: 實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性99
一、 手段適當(dāng)性: 實(shí)現(xiàn)目的抑或促進(jìn)目的99
(一) 適當(dāng)性原則的不同理解99
(二) 手段對(duì)目的的促進(jìn): 實(shí)質(zhì)關(guān)聯(lián)性101
(三) 促進(jìn)程度: 有效性大小104
(四) 適當(dāng)性原則的科學(xué)分析: 并非追求“帕累托*優(yōu)”104
二、 適當(dāng)性原則的科學(xué)價(jià)值105
(一) 適當(dāng)性原則是必要性原則的組成部分？105
(二) 適當(dāng)性原則的否定與監(jiān)督功能106
三、 手段適當(dāng)性的司法審查困境108
(一) 事實(shí)預(yù)測(cè)判斷余地108
(二) 對(duì)事實(shí)預(yù)測(cè)的不同審查強(qiáng)度109
四、 主觀適當(dāng)性和客觀適當(dāng)性的分類審查111
(一) 主觀適當(dāng)性和客觀適當(dāng)性審查的爭(zhēng)論111
(二) 客觀適當(dāng)性審查: 正在生效的手段113
(三) 主觀適當(dāng)性審查: 已實(shí)施完畢的手段115
第四章必要性原則: “相同有效性”下的*小損害118
一、 必要性的判斷難題: 僅憑“法感”？118
二、 必要性原則的內(nèi)涵流變: 從寬到窄122
(一) 必要性原則的形成標(biāo)志: 十字架山案122
(二) 必要性原則向*小損害性原則的轉(zhuǎn)化124
(三) 應(yīng)當(dāng)擴(kuò)大必要性原則的內(nèi)涵嗎125
三、 *小損害性的判斷前提: “相同有效性”126
(一) 相同有效性手段的損害比較127
(二) 異同有效性下的*小損害性: 相對(duì)*小損害性129
(三) 手段的相對(duì)損害性計(jì)算公式131
四、 成本收益分析(CBA)的理論與實(shí)踐133
(一) 成本收益分析的起源與發(fā)展134
(二) 成本收益分析的性質(zhì)及其功能137
(三) 成本收益分析的實(shí)際操作141
(四) 成本收益分析的司法審查143
(五) 對(duì)成本收益分析的質(zhì)疑與應(yīng)對(duì)147
五、 比例原則和成本收益分析的異同149
(一) 適用范圍有差別150
(二) 價(jià)值取向不同: 公平與效率150
(三) 分析方法不同: 抽象權(quán)衡與具體計(jì)算151
六、 “相同有效性”下的*小損害性: 成本收益分析151
(一) 成本收益分析可以輔助合比例性分析152
(二) 必要性原則中的成本: 權(quán)利損害成本152
(三) 手段的*低有效性: *低可接受收益155
(四) 相對(duì)*小損害性手段的確立155
(五) 必要性、*小損害性和理性158
第五章均衡性原則: 成本與收益相稱160
一、 均衡性原則與權(quán)衡的非理性160
(一) 均衡性判斷需要權(quán)衡161
(二) 均衡性權(quán)衡的非理性162
二、 均衡性原則精確化的比較法考察163
(一) 數(shù)學(xué)計(jì)算模式: 阿列克西的權(quán)衡法則與分量公式164
(二) 商談模式: 貝蒂的事實(shí)問題視角169
(三) 兩種模式的優(yōu)缺點(diǎn)171
三、 均衡性原則的起源、本質(zhì)及功能173
(一) 均衡性原則的起源173
(二) 均衡性原則的本質(zhì): 目的必要性原則174
(三) 均衡性原則的功能175
四、 均衡性原則精確化的新模式構(gòu)建177
(一) 引入成本收益分析方法輔助均衡性權(quán)衡178
(二) 均衡性原則中的成本分析179
(三) 均衡性判斷公式與均衡性判斷法則182
五、 均衡性、權(quán)衡與正義183
第六章比例原則審查基準(zhǔn)的構(gòu)建與適用185
一、 比例原則審查基準(zhǔn)類型化的必要性185
(一) 有效彌補(bǔ)比例原則的空洞性缺陷186
(二) 公正實(shí)現(xiàn)能動(dòng)主義下的司法監(jiān)督功能187
二、 比例原則審查基準(zhǔn)類型化的比較法考察189
(一) 大陸法系比例原則的審查基準(zhǔn)189
(二) 英美法系比例原則的審查基準(zhǔn)191
(三) 比例原則在中國(guó)適用的審查基準(zhǔn)193
(四) 對(duì)審查基準(zhǔn)類型的比較分析194
三、 合理構(gòu)建比例原則審查基準(zhǔn)的類型化體系196
(一) 比例原則三重審查基準(zhǔn)的構(gòu)建及適用196
(二) 適用比例原則審查基準(zhǔn)的考量因素198
(三) 比例原則審查基準(zhǔn)的效力201
第七章比例原則在行政法中的適用203
一、 比例原則在行政法中的適用范圍204
(一) 比例原則適用**案: 匯豐公司案204
(二) 比例原則適用的行政領(lǐng)域208
二、 合比例性審查的行政訴訟法依據(jù)216
(一) 濫用職權(quán)與比例原則217
(二) 明顯不當(dāng)與比例原則221
三、 比例原則的審查標(biāo)準(zhǔn)與適用位階224
(一) 比例原則的審查標(biāo)準(zhǔn)224
(二) 比例原則的適用位階228
四、 比例原則適用的舉證責(zé)任229
(一) 目的正當(dāng)性的舉證229
(二) 手段適當(dāng)性的舉證229
(三) 手段必要性的舉證230
(四) 手段均衡性的舉證231
五、 合比例性審查強(qiáng)度232
(一) 不予審查: 一般不當(dāng)232
(二) 合比例性審查: 明顯不當(dāng)233
(三) 區(qū)分強(qiáng)度對(duì)行政行為進(jìn)行合比例性審查234
第八章私法中比例原則的適用240
一、 比例原則適用范圍的爭(zhēng)論240
(一) 公法中比例原則的適用240
(二) 私法中比例原則的適用250
二、 比例原則應(yīng)當(dāng)適用于私法252
三、 權(quán)利濫用、權(quán)利邊界與比例原則256
(一) 禁止權(quán)利濫用的規(guī)范性質(zhì)與地位256
(二) 權(quán)利濫用的重要識(shí)別標(biāo)準(zhǔn): 比例原則 262
(三) 權(quán)利邊界的合比例性劃定268
四、 比例原則的私法適用限度272
第九章比例原則的中國(guó)憲法依據(jù)273
一、 確立比例原則中國(guó)憲法依據(jù)的必要性273
(一) 消除對(duì)比例原則適用范圍與功能誤解的客觀要求274
(二) 合憲性審查全面展開的現(xiàn)實(shí)需要275
二、 比例原則憲法依據(jù)的爭(zhēng)論及反思276
(一) 比例原則憲法依據(jù)的爭(zhēng)論278
(二) 域外比例原則的憲法依據(jù)281
三、 通過憲法解釋確立比例原則在中國(guó)的憲法地位282
(一) “權(quán)利的限度”條款蘊(yùn)含比例原則283
(二) “國(guó)家尊重和保障人權(quán)”條款蘊(yùn)含比例原則285
(三) 比例原則在中國(guó)屬于憲法基本原則288
第十章合比例性、理性與商談 290
一、 比例原則精確化的效用290
(一) 增加法律的明確性與安定性290
(二) 提升說明理由的質(zhì)量292
(三) 減少權(quán)衡的非理性293
二、 比例原則的精確化限度 295
(一) 數(shù)學(xué)計(jì)算與功利主義: 價(jià)值理性的缺失295
(二) 成本與收益的量化局限298
(三) 未來事實(shí)的不確定性挑戰(zhàn)——以風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防為例298
三、 反思: 合比例性與政府行為的合法性301
(一) 形式合法化和實(shí)質(zhì)合法化范式302
(二) 趨向形式合法化的范式轉(zhuǎn)換困境307
四、 商談合法化范式與比例原則的適用309
(一) 綜合與超越: 邁向商談合法化范式309
(二) 比例原則的適用: 商談與正義313
結(jié)語(yǔ)理性邁向合比例性的法律帝國(guó)316
參考文獻(xiàn)319
后記332
展開全部
比例原則 作者簡(jiǎn)介
劉權(quán)，中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授，博士生導(dǎo)師。德國(guó)漢堡大學(xué)、北京大學(xué)聯(lián)合培養(yǎng)法學(xué)博士。《財(cái)經(jīng)法學(xué)》副主編。2017年入選北京市首批“百名法學(xué)英才”培養(yǎng)計(jì)劃，2018年獲聘中央財(cái)經(jīng)大學(xué)首批青年“龍馬學(xué)者”。在《法學(xué)研究》《中國(guó)法學(xué)》等核心期刊發(fā)表論文40余篇，在《人民日?qǐng)?bào)》《光明日?qǐng)?bào)》等報(bào)紙發(fā)表文章30余篇。翻譯德文名著《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》，主編《電子商務(wù)的合作治理》等著作多部。曾獲第六屆“董必武青年法學(xué)成果獎(jiǎng)”、首屆“應(yīng)松年行政法學(xué)優(yōu)秀成果獎(jiǎng)”、首屆“方德法治研究獎(jiǎng)”、中國(guó)法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)30周年“優(yōu)秀成果獎(jiǎng)”等多個(gè)獎(jiǎng)項(xiàng)。
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